Você está prestes a registrar uma LLC com vários membros? Se SIM, aqui estão 4 maneiras à prova de falhas para proteger sua LLC da falência de um membro da LLC. Tenha em mente que a falência de um membro da LLC, além de interromper as operações comerciais, também resulta em litígios onerosos.
No entanto, você pode tornar sua LLC à prova de balas, incluindo disposições no contrato operacional da LLC que evitam o caos futuro. Aqui estão 4 quatro disposições principais que você e seu advogado devem incluir no acordo operacional para protegê-lo no processo de falência de um membro LLC:
4 maneiras de proteger sua LLC da falência de um membro da LLC
Tabela de conteúdo
- 1. Certifique-se de que seu acordo operacional é um “contrato executório” sob § 365
- 2. Adicionar um direito de preferência ou outra opção para comprar o interesse da propriedade após uma venda proposta
- 3. Certifique-se de que o acordo operacional e quaisquer outros documentos de formação sejam “integrados”
- 4. Incluir em seu acordo operacional que uma violação material do acordo operacional torna um membro um mero cessionário sem direito a voto
1. Certifique-se de que seu acordo operacional é um “contrato executório” sob § 365
De acordo com especialistas, garantir que o acordo operacional de sua LLC seja um “contrato executório” em caso de falência é, sem dúvida, a parte mais importante da prova de bala de sua LLC contra a falência de um membro da LLC.
Assim como foi expresso acima, um “contrato executório” é um contrato em que ambas as partes ainda precisam cumprir o contrato e a “obrigação tanto do [devedor] quanto da outra parte do contrato estão até agora não cumpridas que a falha de qualquer um para completar o desempenho constituiria uma violação material, desculpando o desempenho do outro. ”
Implica ainda que se espera que o membro devedor da LLC tenha obrigações substanciais, atuais e não cumpridas se um acordo operacional for tratado como um contrato executório. Se for esse o caso, os membros da LLC não devedores estão dispensados de “aceitar o desempenho” de um terceiro, como um administrador da falência, permitindo que o administrador tenha um interesse econômico na empresa, mas nenhum direito de gestão ou voto.
Observe que isso é imperativo, uma vez que uma participação da LLC sem direito a voto é menos atraente para um administrador da falência que tenta maximizar os lucros para a massa falida, pois impede o administrador de vender a LLC.
No entanto, a forma ideal de expressar esta disposição no acordo operacional é declarar que a “intenção dos membros é que o acordo operacional seja considerado um contrato executório”. Além disso, os tribunais consideraram que as seguintes obrigações são “materiais” para fins de considerar se a violação desta obrigação por um membro justificaria o desempenho do outro membro não infrator:
- Obrigação de fazer contribuições em dinheiro ou responder a chamadas de capital (sem direito de veto do membro)
- Obrigação de fornecer serviços pessoais
- Restrição de envolvimento em transferência não autorizada de interesse de sócios
- Obrigações de não concorrência e / ou não divulgação
- Restrição afirmativa de se retirar voluntariamente como membro
- Garantia da dívida da LLC
Tenha em mente que incluir qualquer uma dessas disposições em seu acordo operacional como obrigações de membro é pertinente para fins de estabelecer o acordo operacional como um contrato executório.
2. Adicionar um direito de preferência ou outra opção para comprar o interesse da propriedade após uma venda proposta
A segunda cláusula que você deve considerar incluir em seu acordo operacional para garantir que esteja protegido se um membro da LLC entrar em processo de falência é uma cláusula que detalha o direito de preferência ou outra opção de compra em caso de venda ou transferência, incluindo uma venda em falência.
Observe que incluir o direito de preferência em seu acordo operacional também torna mais provável que seu acordo operacional seja tratado como um contrato executório, permitindo que seja rejeitado pelos membros da LLC não falidos.
Isso significa que o direito de preferência é uma ferramenta muito importante para os membros não devedores manterem o controle da LLC, independentemente de o acordo operacional ser executório. No entanto, desde que você e seu advogado não vinculem o direito de preferência ao pedido de falência; a condição financeira do devedor do membro da LLC; ou a nomeação de um administrador, o tribunal provavelmente manterá o direito de preferência.
3. Certifique-se de que o acordo operacional e quaisquer outros documentos de formação sejam “integrados”
A terceira disposição a considerar incluir em seu acordo operacional é uma disposição que garante que o acordo operacional e quaisquer outros documentos de constituição de LLC, como acordos de chamada de capital, opções ou acordos de serviço pessoal, sejam “integrados”.
Observe que, ao lidar com uma falência, os documentos integrados são benéficos porque garantem que se um membro entrar com o processo de falência, o administrador da falência não pode escolher os contratos favoráveis da LLC e rejeitar os menos favoráveis, o que torna menos provável que o administrador assumir qualquer um dos contratos da LLC.
4. Incluir em seu acordo operacional que uma violação material do acordo operacional torna um membro um mero cessionário sem direito a voto
A última disposição para sua LLC deve ser explicitamente adaptada para fornecer uma alternativa potencial para você e sua LLC para evitar que um administrador do Capítulo 7 obtenha direitos não econômicos, como direitos de gestão ou voto. Observe que a seguinte revisão pode impedir um administrador da falência de obter direitos não econômicos:
“Um membro deixará de ser um membro da Empresa e esse membro deverá atingir o status de mero cessionário nos termos da Seção __ deste Acordo Operacional mediante a ocorrência de um ou mais dos seguintes eventos: … (A) Violação material desta Operação Acordo…”
Idealmente, esta disposição pode ser muito útil, uma vez que uma rejeição final de um contrato LLC nos termos desta disposição não encerra o contrato em si, mas libera a propriedade de quaisquer obrigações previstas no contrato, e o acordo operacional ainda regeria os direitos do administrador do Capítulo 7 sob isso, se houver.
Conclusão
O acordo operacional é semelhante ao estatuto de uma corporação. Cada LLC tem um acordo operacional exclusivo que estabelece o entendimento entre os membros em relação aos interesses de propriedade e detalhes de operação do negócio. Em uma entidade com vários membros, o acordo operacional torna-se um contrato vinculativo para todos os membros. No entanto, a elaboração de um acordo operacional deve garantir discussões e negociações extensas entre os membros para definir os vários elementos do acordo.