O que é uma transferência preferencial?

Uma transferência preferencial é um pagamento que um devedor faz a um ou mais credores antes de entrar com pedido de falência que resulta no pagamento de uma quantia desigual da dívida a seus outros credores. Dá tratamento preferencial a alguns credores em relação a outros, e um administrador da falência pode decidir retomar o pagamento.

O Código de Falências dos EUA define os tipos de pagamentos que podem ser considerados transferências preferenciais. Saiba mais sobre o que são e como evitá-los.

O que é uma transferência preferencial?

O sistema de falências é projetado para promover a justiça para os credores, ao mesmo tempo que dá aos devedores uma chance de se recuperarem financeiramente. Quaisquer regras de pagamento aos credores devem ser aplicadas de forma equitativa de acordo com o Código de Falências, não favorecendo nenhum credor em detrimento de outro.

Este princípio se estende até um período antes de o caso ser arquivado. Quando um devedor (a pessoa que abre um processo de falência) paga alguns credores, mas não paga outros credores semelhantes, pouco antes de um processo de falência ser aberto, o devedor teria feito transferências preferenciais para esses credores.

Como funcionam as transferências preferenciais

Quando o administrador da falência está tentando determinar se as transferências preferenciais ocorreram, ele examinará vários fatores.

Tipos de dívida

Para fins de falência, a dívida vem em diferentes classes. Geralmente, a dívida se enquadrará em uma das quatro categorias:

• Administrativas : são as dívidas necessárias à administração de um processo de falência, como honorários advocatícios ou custódia
• Sem garantia geral : cartões de crédito, contas médicas, dívidas comerciais, empréstimos de assinatura que consistem em uma promessa de pagamento sem garantia, dívidas casuais, como IOUs e empréstimos de amigos ou familiares
• Prioridade não garantida : dívida não garantida que, por várias razões, consideramos mais digna ou importante, incluindo impostos recentes, obrigações de pensão doméstica, como pensão alimentícia e pensão alimentícia
• Garantido : dívida com garantia, como empréstimos para automóveis ou hipotecas residenciais

De acordo com o Código de Falências dos EUA, os credores da mesma classe devem ser tratados da mesma forma.

Qual é a aparência do tratamento preferencial

Por que você escolheria pagar mais a um credor do que a outros? Em circunstâncias normais (fora da falência), você geralmente é livre para fazer esse tipo de escolha financeira. Seu cartão Visa pode ter uma taxa de juros mais alta ou um saldo mais alto que o seu Mastercard, por exemplo, então você pode querer pagar mais rápido.

No entanto, começa a ficar difícil quando você afirma que não tem mais o suficiente para pagar a todos. Se você não pagou Mastercard, mas pagou Visa, isso é justo para Visa? Ou se você devesse dinheiro a seu sogro e quisesse ter certeza de que ele seria pago antes de abrir um processo de falência?

Para ser uma preferência, um pagamento deve atender a cinco critérios:

1. A transferência deve ser em benefício de um credor.
2. A transferência deve ser usada para pagar uma dívida antecedente (uma dívida que existia antes de ocorrer a transferência).
3. A transferência deve ter sido feita enquanto o devedor estava insolvente.
4. A transferência ocorreu dentro de 90 dias após o pedido de falência, ou um ano se o credor fosse um insider.
5. O credor recebeu mais do que teria recebido em um caso do Capítulo 7 se a transferência não tivesse sido feita.

Evitando a preferência

O Código de Falências dos Estados Unidos concede ao administrador fiduciário o direito de capturar o dinheiro que foi dado aos credores preferencialmente e redistribuí-lo a todos os credores semelhantes de forma mais uniforme. Isso é chamado de evitar a preferência.

O administrador não pode ir atrás de todas as transferências preferenciais. Apenas o tempo necessário para revisar cada uma de suas transações pré-falência será mais do que qualquer ganho para a massa falida. É por isso que o código de falências exige que o devedor divulgue no processo de falência os pagamentos feitos no período de 90 dias antes da falência, mas apenas se o (s) pagamento (s) totalizarem $ 600 ou mais para um único credor durante esse período. Esse valor salta para $ 6.825 se a maior parte de sua dívida for dívida comercial.

Considere este exemplo: suponha que você tenha $ 10.000 em propriedade não isenta. Você tem oito credores, cada um dos quais entrou com uma ação apropriada no tribunal. Todas as coisas sendo iguais, cada um desses credores receberia $ 1.250 no caso de falência.

Suponha que você pagou a um credor $ 2.000 antes de entrar com pedido de falência. Esse credor receberia $ 750 a mais do que sua parte e haveria $ 750 a menos no pool para os outros credores compartilharem. O administrador tem o direito de pedir aqueles $ 750 de volta, mas ele tem que pesar o benefício de ir atrás dos $ 750 em nome dos outros credores. Considerando que a comissão do administrador é de 25% ou menos, provavelmente não seria muito eficiente lutar arduamente por aqueles $ 750.

Exceções à regra de 90 dias

Se um credor puder provar que o devedor era solvente quando a preferência foi feita – em outras palavras, eles tinham mais ativos do que passivos -, será mais difícil para o administrador provar que o pagamento foi preferencial. Da mesma forma, o administrador pode tentar anular os pagamentos feitos mais para trás do que o período de lookback de 90 dias se eles tiverem evidências de que o devedor estava insolvente há tanto tempo.

Na verdade, o administrador pode voltar um ano se o destinatário do pagamento for um insider. Insiders incluem família, amigos, parceiros de negócios e pessoas ou outras entidades com uma conexão especial com o devedor. Qualquer pagamento a um insider deve ser divulgado e está sujeito a revisão como preferência.

Preferências e dívida garantida ou prioritária

O poder de evitação do administrador é usado com menos frequência contra dívidas garantidas e prioritárias. A dívida garantida tem um status especial devido ao acordo entre o credor e o devedor de que um ativo do devedor pode ser vendido para pagar a dívida. Caso o administrador evitasse o pagamento de preferência sobre uma dívida garantida, o pagamento seria substituído por outra propriedade do devedor.

A dívida prioritária também tem um status especial porque o Congresso determinou que certas dívidas devem ser pagas antes das dívidas não garantidas em geral. As dívidas prioritárias mais comuns são pensão alimentícia, pensão alimentícia e impostos recentes. Qualquer dinheiro que um administrador coletar irá primeiro para o pagamento de quaisquer dívidas prioritárias. Portanto, não é incomum que o fiduciário evite pagamentos a credores não garantidos em geral e tenha esse dinheiro totalmente pago para liquidar a dívida prioritária.

Exceções à regra

Cada regra tem suas exceções, e o poder do administrador de evitar transferências preferenciais não é diferente. Aqui estão três dos mais comuns:

• Troca contemporânea : Quando você paga por uma compra que está fazendo ao mesmo tempo, não há preferência. As preferências devem ser para dívidas que já existiam antes da transação de transferência.
• Curso normal: quando você está operando no “curso normal dos negócios”. Por exemplo, se você normalmente paga faturas 30 dias após a entrega do estoque, você está fazendo seus pagamentos no curso normal dos negócios e eles não são considerados transferências preferenciais.
• Novo valor : se você pagou alguém por uma dívida que já tinha, mas o credor lhe deu um novo valor, o pagamento não foi preferencial. Um exemplo de novo valor seria um fornecedor enviando mercadorias para você depois que você pagou uma conta pendente.